"商标代理人是指在商标代理组织中执业的人员."“商标代理组织是指接受委托人委托，以委托人名义办理商标注册申请或者其他商标事宜的法律服务组织。”

这两个简洁的定义来自于11月11日正式实施的《商标代理管理办法》。

区别在于商标代理人是在2000年1月1日实施的《商标代理人管理办法》中定义的。商标代理人是指取得《商标代理执业证书》，在商标代理机构从事商标代理业务和执业的人员。

新《办法》取消了“取得商标代理执业证书”和“从事商标代理业务”的限定条件，所以成为商标代理人几乎没有门槛。同样，从新办法来看，设立商标代理机构几乎没有门槛。

“实际阈值”无阈值

“其实这个办法只是2003年《国务院关于取消第二批行政审批项目和改变一批行政审批项目管理办法的决定》的延续。”北京集佳知识产权代理有限公司副总监李磊告诉记者。

2003年，《国务院关于取消第二批行政审批项目和改变一批行政审批项目管理办法的决定》中的第179项和第182项分别取消了商标代理机构的审批和商标代理人资格。取消审批后，当时商标代理行业的变化仍然历历在目:商标代理人和代理机构激增。

李磊说:“我记得当时很多代理机构出现的很快，商标局附近几乎所有的办公窗口都贴满了商标代理人的广告。”根据国家工商行政管理局的统计，截至2002年底，中国只有150多个商标代理机构，但从商标局的网站上可以看出，截至发稿时，中国目前有4775个商标代理机构。数量的迅速增加似乎并没有让市场通过竞争达到优胜劣汰的目的。相反，低价竞争、欺骗客户等“商标代理欺诈”经常出现。2003年和2004年，商标代理行业的混乱也受到了社会的关注，成为当时媒体的热门话题。

北京昊天信合律师事务所合伙人王律师告诉记者:“听了一些商标代理人给客户的专业意见，我觉得很可笑。比如有人说只要你付费我就可以100%注册，也有人总建议客户申请所有类别的商标。这真的很可笑。说白了就是为了钱。”价格恶性竞争、服务质量缺乏保障、欺诈行为日益增多是王律师的总结。

国家工商行政管理局在《关于征求对商标代理条例意见的函(征求意见稿)》中对此进行了界定:“六年来的实践证明，我国商标代理市场完全混乱，代理质量大幅下降，客户利益得不到保障。社会影响不好。”

作为国内某知名商标代理机构的副主任，李磊认为，六年来，没有门槛的商标代理行业实际上给自己定了一个“门槛”，阻碍了商标代理行业的发展。“我国的商标申请数量已经稳定下来，到目前为止，我国已经出现了很多大中型企业，商标的地位也稳定下来，开始需要更多与商标相关的增值服务。但是，我们的商标代理行业并没有太大的发展。”

李磊指出，目前国内很多代理机构只知道最简单的商标代理服务，比如查询、申请、接收受理通知书等。甚至对于这样的服务，很多机构本身管理混乱，流程漏洞百出，人员不稳定。这样做的原因是，一些中游公司不得不将大量精力投入到业务竞争中，没有钱和时间考虑机构本身的发展。所以到目前为止，上游代理很少，能适应更高端工作的代理就更少了，比如商标许可转让、利用、分析等。

“这个行业太容易进入，质量水平参差不齐，竞争相对无序，给行业自身建设和长远发展带来很大挑战。”李雷说。

自律和监督

目前负责集佳法律部的赵磊律师表示，想进入集佳从事商标法律案件代理工作，不需要通过商标代理人资格考试，但根据集佳的要求，必须通过国家司法考试，并具备从事法律工作的资格证书。

“商标代理实际上是一项非常严肃的法律服务，”律师赵磊告诉记者。“我从事这项工作这么多年，感觉有些事情虽然看起来很小，但对于客户或者企业来说，有时候却是一件大事。如果没有专业的法律素质，很难做到位。”

由于中国没有统一的门槛，每个机构的商标代理人的招聘条件各不相同。集佳的最低要求是通过国家司法考试，而更多的机构几乎是“零要求”。本报记者在无忧未来、智联招聘等网站上搜索“商标代理”的工作。很多商标代理机构，尤其是非北京、上海地区的商标代理机构，对商标代理人的学历基本要求是“大专”，工作经历一般是“无要求”，而是否有律师资格证书几乎不再考虑，一般只有“具有律师资格或法律职业资格者优先”。

“现在从事家政服务行业的人需要有资格证，有的保姆资质甚至是本科。”赵雷律师调侃道。代理人的资格需要各个机构规定，这是一种自律。对于商标代理行业来说，想要自律是很尴尬的。

“现在没有商标代理协会，但是商标协会下有代理分会。”王律师对说:“这个部门在规范这个行业方面做了很多努力。比如经常组织机构讨论，征求管理意见，但毕竟权限小，没有强制力，很难对这个行业产生实质性的影响。而且《办法》并没有赋予其行业自律管理的权力。也许我看到了商标代理行业的现状，在这次颁布的《办法》中，监督权从原来的省级以上下放到了“县级以上工商行政管理部门依法管理和监督本辖区内的商标代理机构和商标。"

“这是一个积极的变化。现在机构太多，放权有利于行业监管。”赵磊律师评论道。

除了肯定这一变化，王律师还表示了一些担忧:“执法标准不同，我担心在一定时间内会出现一些混乱。”

专利代理和商标代理

专利代理人和商标代理人也是知识产权两个领域的代理人，但有一个有趣的对比:专利代理人有资格参加考试，通过率很低，都呼吁放宽准入条件，而商标代理人则不必通过任何考试。目前全国专利代理机构700多家，只是商标代理机构的零头；专利代理人有自己的协会，全国专利代理人协会，商标代理人没有自己的协会；目前专利代理人有计划，有指导标准，商标代理人没有。

专利代理行业受国家严格控制，而商标代理行业似乎已经完全市场化，是一种自由竞争。

“我不认为市场监管就是一切。市场调节是指在一定规则下一定范围内的配置和调整。比如上市公司的监管必须是上市公司。现在我们的矛盾或者说行业中存在的问题是，我们不是一个层次的竞争，因为不应该进入行业的人都加入了。如果没有基本门槛，就不可能有效监督和配置资源。从律师行业的角度来看，有了门槛，就有了竞争和市场调节，于是就有了高端化和专业化的发展，这几年发展的非常迅速，完全适应了我国诉讼案件的急剧增加。商标代理行业没有这样的发展势头。”李磊告诉本报记者。

如上所述，2008年，SAIC内部下发了《关于征求对商标代理条例意见的函(征求意见稿)》。其内容恢复了商标代理人资格审查和代理机构设置的门槛，也赋予了代理分支机构进行行业自律管理的权利。

“目前的《办法》实际上效力很低。如果有一个像专利代理人一样的《专利代理条例》，可能有利于商标代理行业的发展。”王评论道。